Askeri mahkeme maçta değil ısınma sırasında olduğu için reddetmişti.
Davacının Tokat Vilayet Jandarma Komutanlığınca Jandarmanın 170. kurum yıldönümü nedeniyle organize edilen küçük futbol turnuvasına davacının kendi isteğiyle katıldığı; yaralanmasına neden olan olayın, futbol maçından Evvel ısınma hareketleri esnasında düşmesi sonucu meydana geldiği; münasebetiyle, vazifesinin Sebep ve etkisiyle yaralanmadığının anlaşıldığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.
Danıştay: Futbol turnuvasına vazifelidir ve kendi isteği ile turnuvaya katılması sonucu değiştirmez
Davacının yaralanmasına neden olan olayın, Jandarma Teşkilatının 170. kurum yıldönümü aktiflikleri çerçevesinde misyon yaptığı Tokat Vilayet Jandarma Komutanlığınca organize edilen küçük futbol turnuvasında vazifeli iken meydana geldiği; müsabaka öncesi ayağının kayması sonucunda düşerek yaralanmasında, ısınma hareketleri yaptığı sahanın ıslatılmış olmasının da tesirinin bulunduğu göz önüne alındığında, davacının kendisine verilen küçük futbol turnuvasına katılma vazifesi sırasında ve misyonunun tesiriyle yaralanmış olduğu; kendi isteğiyle turnuvaya katılmış olmasının, yaralanmasına neden Hadise ile verilen misyon ortasındaki illiyet bağını kesmeye kâfi olmadığı; olayın meydana gelmesinde, davacının dikkatsiz davranışının da tesirinin bulunduğu kabul edilebilecekse de, bu durumun 5434 sayılı Emekli Sandığı Kanunu’nun üstte alıntısına yer verilen 48. hususunda sayılan ve ilgilinin Görev malulü sayılmasına Mani teşkil edilen hallerden olmadığı sonucuna ulaşıldığından, idarece Görev malulü kabul edilerek, buna nazaran süreç yapılması gerekirken, aksi istikamette tesis edilen süreçte ve davanın reddi yolunda verilen Askeri Yüksek idare Mahkemesi kararında türel isabet bulunmamaktadır.
T.C.
DANIŞTAY
ONİKİNCİ DAİRE
Esas No: 2018/5538
Karar No: 2022/510
KARARIN DÜZELTİLMESİNİ İSTEYEN (TARAFLAR)
1- DAVACI : .
VEKİLİ: Av..
2- DAVALI : . Başkanlığı
VEKİLİ: Av..
İSTEMİN ÖZETİ:
Askeri Yüksek idare Mahkemesi… Dairesinin. tarih ve E:., K:. sayılı kararının taraflarca aleyhe olan kısımlarının düzeltilmesi istenilmektedir.
DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : .
DÜŞÜNCESİ: Davacının karar düzeltme isteminin kabulüyle, kararın bozularak, evrakın tekrar bir karar verilebilmesi için. idare Mahkemesine gönderilmesi; davalının karar düzeltme isteminin ise, incelenmeksizin reddi gerektiği düşünülmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem:
Tokat ili. İlçe Jandarma Komutanlığında uzman çavuş olarak vazife yapmakta iken, Jandarmanın 170. kurum Yıl dönümü nedeniyle düzenlenen futbol turnuvasında düşerek yaralanan davacı tarafından, Görev malulü sayılması istemiyle yapılan müracaatın reddine ait sürecin iptali istenilmiştir.
Askeri Yüksek idare Mahkemesi kararının özeti:
Askeri Yüksek idare Mahkemesi… Dairesince, davacının Tokat Vilayet Jandarma Komutanlığınca Jandarmanın 170. kurum yıldönümü nedeniyle organize edilen küçük futbol turnuvasına davacının kendi isteğiyle katıldığı; yaralanmasına neden olan olayın, futbol maçından Evvel ısınma hareketleri esnasında düşmesi sonucu meydana geldiği; hasebiyle, misyonunun Sebep ve etkisiyle yaralanmadığının anlaşıldığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.
TARAFLARIN TEZLERİ:
1-Davacının Tezleri: Yaralanmasına neden olan olayın, resmi bir tertip olan Jandarmanın 170. kurum yılı aktiflikleri sırasında meydana geldiği, ziyanı doğuran Hadise ile verilen hizmet ortasında illiyet bağı bulunduğu ileri sürülmektedir.
2- Davalının Tezleri: Misyonunun Sebep ve etkisi ile malul hale gelmeyen davacı hakkında tesis edilen süreçte hukuka terslik bulunmadığı ileri sürülmektedir.
TARAFLARIN SAVUNMALARI: Taraflarca savunma verilmemiştir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Yargıcının açıklamaları dinlendikten ve belgedeki evraklar incelendikten sonra gereği görüşüldü:
25/08/2017 tarih ve 30165 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 15/08/2017 tarih ve 694 sayılı kanun Kararında Kararname’nin 36. hususu ile 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri İşçi Kanunu’na eklenen Süreksiz 45. unsurun sekizinci fıkrasının (b) bendinde: “… Kaldırılan askeri yargı mercilerinde görülmekte olan, bildiride ve infaz basamağında bulunanlar ile bu mercilerin arşivlerinde bulunan işi bitmemiş evraklardan; … b) Askeri Yüksek idare Mahkemesinde kanun yolu incelemesi etabında olanlar Danıştay’a; başkaları Ankara idare Mahkemeleri’ne, … 21/01/2017 tarih ve 6771 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasası’nda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun’un yürürlüğe girdiği tarihten itibaren dört ay içinde rastgele bir karara gerek kalmaksızın listeye bağlanarak gönderilir.” kararına yer verilmiştir.
Askeri Yüksek idare Mahkemesi tarafından verilen kararın, 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri İşçi Kanunu’na 25/08/2017 tarih ve 694 sayılı KHK ile eklenen Süreksiz 45. husus uyarınca incelenmesinden; davacı tarafından kararın düzeltilmesi dilekçesinde ileri sürülen nedenlerin, 2577 sayılı Kanun’un Süreksiz 8. hususu uyarınca uygulanmasına devam edilen 3622 sayılı kanun ile değişik 54. hususu kararına Müsait bulunduğu sonucuna ulaşıldığından, karar düzeltme isteminin kabulü ile Askeri Yüksek idare Mahkemesi 3. Daire Başkanlığının 11/02/2016 tarih ve E:2015/1710, K:2016/193 sayılı kararı kaldırılarak uyuşmazlık tekrar incelendi:
İNCELEME ve GEREKÇE
MADDİ OLAY:
Tokat ili. İlçe Jandarma Komutanlığında uzman jandarma çavuş olarak vazife yapan davacı, Tokat Vilayet Jandarma Komutanlığınca Jandarmanın 170. kurum yıldönümü aktiflikleri kapsamında organize edilen küçük futbol turnuvasına kendi isteğiyle katılmıştır.
25/05/2009 tarihinde. – . İlçe Jandarma Komutanlığı futbol ekibinde misyonlu iken, Jandarma özel Harekat Tabur Komutanlığı futbol kadrosu ile yapılacak yarış öncesinde ısınma hareketlerini yaptığı esnada, sahanın ıslatılmış olmasının da tesiriyle düşerek kolundan yaralanmıştır.
GATA sıhhat Kurulunca düzenlenen 10/10/2011 tarih ve 8125 sayılı raporda ” sol dirsek kırığı sekeline bağlı devinim kısıtlılığı” teşhisiyle TSK’da misyon yapamayacağına karar verilmiş, davacının misyonuna devam etmek istediğine ait talebi üzerine sevk edildiği GATA Profesörler Şurasının. tarih ve . sayılı raporunda ise, Jandarma genel Komutanlığının 11/09/2012 tarihli buyruğunun ekinde belirtilen vazifeleri yapabileceğine karar verilmesi üzerine, . Vilayet Jandarma Komutanlığındaki vazifesine devam etmiştir.
Davacı tarafından, Görev malulü emekli aylığı bağlanması istemiyle 03/06/2014 tarihinde yapılan müracaatın, davalı yönetimin. tarih ve . sayılı süreciyle reddedilmesi üzerine Askeri Yüksek idare Mahkemesi nezdinde bakılmakta olan dava açılmıştır.
İLGİLİ MEVZUAT:
5510 sayılı Toplumsal Sigortalar ve genel sıhhat Sigortası Kanunu’na 5754 sayılı kanun ile eklenen “5434 sayılı Kanuna Ait Geçiş Hükümleri” başlıklı süreksiz 4. hususunun 3. fıkrasında; “5434 sayılı Kanuna nazaran iştirakçi olup bu Kanunun yürürlüğe girdiği tarihten sonra bu Kanunun 4 üncü hususunun birinci fıkrasının (c) bendine tabi olarak çalışmaya başlayanlardan Görev malullüğü kapsamına girenler hakkında, bu Kanunun 47 nci hususunun birinci fıkrasına nazaran süreç yapılır.”, 4. fıkrasında; “Bu Kanunda bilakis bir karar bulunmadığı takdirde; iştirakçi iken, bu Kanunun yürürlüğe girdiği tarih prestijiyle bu Kanunun 4 üncü unsurunun birinci fıkrasının (c) bendi kapsamına alınanlar, bu Kanunun yürürlüğe girdiği tarihten Evvel 5434 sayılı kanun kararlarına tabi olarak çalışmış olup bu Kanunun 4 üncü hususunun birinci fıkrasının (c) bendine tabi olarak tekrar çalışmaya başlayanlar ile bunların dul ve yetimleri hakkında bu Kanunla yürürlükten kaldırılan kararları de iç 5434 sayılı kanun kararlarına nazaran süreç yapılır.” düzenlemesine yer verilmiştir.
5434 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Emekli Sandığı Kanunu’nun 44. hususunda, “Her ne Sebep ve suretle olursa olsun bedenlerinde hasıl olan arızalar yahut düçar oldukları tedavisi imkansız hastalıklar yüzünden görevlerini yapamıyacak duruma giren iştirakçilere (malül) denilir ve haklarında bu kanunun malullüğe ilişkin kararları uygulanır.” kuralına, 45. unsurunda, “44 üncü unsurda yazılı malullük;
b) Görevleri dışında kurumların verdiği her hangi bir kuruma ilişkin Öbür işleri yaparken, bu işlerden doğmuş olursa;
c) Kurumların menfaatini korumak maksadiyle bir Amel yaparken o işten doğmuş olursa (Maksadın ilgili kurumlarca kabul edilmesi şartiyle);
ç) Fabrika, atelye ve gibisi işyerlerinde, işe başlamadan evvel Amel sırasında yahut işi bitirdikten sonra, o işyerinde husule gelen ve Yeniden o işyerinin mahiyetinden yahut çalışma konusundan ileri gelen kazadan doğmuş olursa;
Buna (Vazife malullüğü) ve bunlara uğrıyanlara da (Vazife malulü) denir.” kuralına, 48. hususunda ise, “Vazife malullükleri:
a) Keyif verici içki ve her çeşit hususlar kullanmaktan;
b) Kanun, tüzük ve Buyruk dışında devinim etmiş olmaktan;
c) Yasak fiilleri yapmaktan;
ç) İntihara teşebbüsten;
d) Her ne suretle olursa olsun kendisine yahut diğerlerine çıkar sağlamak yahut ziyan yapmak gayesinden;
doğmuş olursa bunlara uğrayanlar hakkında (Adi malullük) kararları uygulanır.” kurallarına yer verilmiştir.
HUKUKİ KIYMETLENDİRME:
Yukarıda yer verilen kanun kararları uyarınca, bir kişinin Görev malulü sayılabilmesi için malullüğün, hem misyonun yapıldığı sırada, hem de ifa edilen vazifenin etkisiyle meydana gelmiş olması gerekmektedir.
Uyuşmazlıkta, uzman jandarma çavuş olarak misyon yapan davacının, Tokat Vilayet Jandarma Komutanlığınca Jandarmanın 170. kurum yıldönümü aktiflikleri kapsamında organize edilen küçük futbol turnuvasına kendi isteğiyle katıldığı; 25/05/2009 tarihinde. – . İlçe Jandarma Komutanlığı futbol grubunda görevlendirildiği, Jandarma özel Harekat Tabur Komutanlığı futbol grubu ile yapılacak müsabaka öncesinde ısınma hareketlerini yaparken, sahanın ıslatılmış olmasının da tesiriyle düşerek kolundan yaralandığı, birinci müdahalenin akabinde kolunda modüllü kırık teşhisiyle Tokat Devlet Hastanesine sevk edildiği; burada yapılan ameliyat müteakip, sevk edildiği GATA sıhhat Kurulunca düzenlenen. tarih ve. sayılı raporda ” sol dirsek kırığı sekeline bağlı devinim kısıtlılığı” teşhisiyle TSK’da vazife yapamayacağına karar verildiği; davacının misyonuna devam etmek istediğine ait talebi nedeniyle sevk edildiği GATA Profesörler Konseyinin. tarih ve. sayılı raporunda Jandarma genel Komutanlığının 11/09/2012 tarihli buyruğunun ekinde belirtilen vazifeleri yapabileceğine karar verilmesi üzerine, . Vilayet Jandarma komutanlığında misyonuna devam ettiği; davacı tarafından, Görev malulü emekli aylığı bağlanması istemiyle 03/06/2014 tarihinde yapılan müracaatın davalı yönetimin. tarih ve. sayılı süreciyle, rahatsızlığın vazifenin Sebep ve etkisiyle meydana gelmediği belirtilmek suretiyle reddedildiği anlaşılmaktadır.
Davacının yaralanmasına neden olan olayın, Jandarma Teşkilatının 170. kurum yıldönümü aktiflikleri çerçevesinde misyon yaptığı Tokat Vilayet Jandarma Komutanlığınca organize edilen küçük futbol turnuvasında misyonlu iken meydana geldiği; yarış öncesi ayağının kayması sonucunda düşerek yaralanmasında, ısınma hareketleri yaptığı sahanın ıslatılmış olmasının da tesirinin bulunduğu göz önüne alındığında, davacının kendisine verilen küçük futbol turnuvasına katılma misyonu sırasında ve vazifesinin tesiriyle yaralanmış olduğu; kendi isteğiyle turnuvaya katılmış olmasının, yaralanmasına neden Hadise ile verilen misyon ortasındaki illiyet bağını kesmeye kâfi olmadığı; olayın meydana gelmesinde, davacının dikkatsiz davranışının da tesirinin bulunduğu kabul edilebilecekse de, bu durumun 5434 sayılı Emekli Sandığı Kanunu’nun üstte alıntısına yer verilen 48. hususunda sayılan ve ilgilinin Görev malulü sayılmasına Mani teşkil edilen hallerden olmadığı sonucuna ulaşıldığından, idarece Görev malulü kabul edilerek, buna nazaran süreç yapılması gerekirken, zıt tarafta tesis edilen süreçte ve davanın reddi yolunda verilen Askeri Yüksek idare Mahkemesi kararında tüzel isabet bulunmamaktadır.
Bu durumda, belgenin tekrar bir karar verilmek üzere. idare Mahkemesine gönderilmesi gerekmektedir.
Davalının kararın düzeltilmesi istemine gelince,
Usul hukukunda, dava açmakta olduğu üzere kanun yoluna başvurmada da, türel Yarar bulunmalıdır. diğer bir sözle, kanun yoluna başvuranın, aleyhine kanun yoluna başvurduğu kararın bozulmasında korunmaya değer bir faydasının bulunması gerekir.
Davalı yönetim tarafından düzeltilmesi istenilen kararda, Askeri Yüksek idare Mahkemesince davanın reddine karar verildiği, davalı yönetim aleyhine rastgele bir karar kurulmadığı; Öbür bir anlatımla, davalı yönetimin korunması gereken türel bir faydasının bulunmadığı anlaşıldığından, davalı yönetimin karar düzeltme isteminin aslının incelenmesine İmkan bulunmamaktadır.
KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. 2577 sayılı Kanun’un 49. unsuruna Müsait bulunan davacının isteminin kabulüne,
2. Davanın üstte özetlenen münasebetle reddine ait Askeri Yüksek idare Mahkemesi … Daire Başkanlığının karar düzeltme istemine mevzu . tarih ve E:., K:. sayılı kararının BOZULMASINA,
3. Davalının karar düzeltme isteminin İNCELENMEKSİZİN REDDİNE,
4. Yine bir karar verilmek üzere belgenin . idare Mahkemesine gönderilmesine, 15/02/2022 tarihinde oyçokluğuyla Kesin olarak karar verildi.
Yorum Yok